発行者の刑事リスク増大――証券発行詐欺罪
2023年を振り返ってみると、証券分野の風雲変幻は、国家金融監督管理総局の設立にしても、証券監督管理会の各種規範的文書と取引所の業務規則が一斉に出そろっても、証券市場に対する国家の強い監督管理の態度を伝えている。30年の発展を経て、私たちの証券市場は確かに改革の深水区に来て、多くの問題が蓄積されてきました。このうち、詐欺発行は証券市場の「毒腫瘍」だった。市場には成熟した「包装」機構が存在し、上場予定企業のために全面的な粉飾、包装を行い、これらの会社が株式や債券を発行して不当な利益を得ることができるようにしている。瑞幸コーヒー、紫晶メモリなどの財務偽造事件が続出し、証券市場と投資家に大きな衝撃を与え、我が国の証券市場秩序と金融安全を危うくした。証券監督管理委員会は何度も、詐欺発行に対する行政、民事、刑事の立体的な処罰を推進し、強力な抑止力を形成すると表明した。そのため、私たちは詐欺発行について一連の文章を発表し、詐欺発行に関する実技例を共有し、関連する法律問題を検討した。本文はシリーズ記事の最初の記事ですので、引き続き注目してください。
早くも2020年初め、深セン証券取引所の党委員会書記で全国人民代表大会代表の王建軍氏は両会議で議案を提出し、刑法改正を加速させ、詐欺発行を「金融詐欺罪」に組み入れ、最高で無期懲役を言い渡すことを提案した。2020年末、「刑法改正案（十一）」が公布され、詐欺発行証券罪の刑格と罰金を改正し、この罪の刑期上限を5年から15年に引き上げ、持株株主、実質支配人組織、詐欺発行の実施を指示する行為を刑法打撃範囲に組み入れ、刑罰力を大幅に高めた。刑法は司法の強制手段の究極の武器として、証券発行詐欺罪を通じて証券市場の偽造行為を制裁し、発行者の刑事責任リスクも増加し、発行者と仲介機関の重視を引き起こす必要がある。
基本的な状況
2013年上半期、福建中のある通機械製造有限公司は流動資金不足のため、私募債融資を発行して会社の資金圧力を緩和しようとした。会社の実際の支配者である盧漢氏と盧文氏、盧華氏は営業収入の5億1300万元余りの水増し、利益の総額1億3100万元余りの水増し、資本剰余金6555万元余りの水増し、某招商銀行の500万元の架空与信、外債2025万元の隠蔽、そして某会計士事務所から内容の重大な不実の監査報告書を発行した。引受先のある証券会社はこの監査報告書をもとに「中某通会社非公開発行2014年中小企業私募債券募集説明書」を発行した。中某通公司は2014年5月から7月にかけて、2年間の「14中某01」、「14中某02」私募債を非公開で発行した。その後、招商銀行本店、中国郵政貯蓄銀行本店と車某はそれぞれ中某通の私募債5000万元、2000万元、3000万元を購入し、合計1億元となった。
その後、このお金は銀行ローンや民間債務の返済に使われ、保証金、監査費、引受費などが支払われた。この私募債が満期になると、中某通会社は債券の元金と利息を返済することができなかった。2016年9月、中某通は会社の資金を返済せず、破産更生手続きに入った。
裁判所の裁判状況
裁判所の審理後、中某通公司が提出した私募債申請書類には、重大な財務データの虚偽記載があり、上海証券取引所の発行許可をだまし取り、募集した1億元の資金を銀行ローンや民間債務の返済などに使用したと判断した。後に期限切れの元利を支払うことができず、結果は深刻で、その行為は詐欺発行債券罪を構成している。
ルハン氏の3人は債券発行詐欺の直接責任者であり、その行為はいずれも債券発行詐欺罪を構成している。ルハン氏は会社の実質的な支配者であり、故意、企画、主導的に詐欺債券発行行為を実施し、単位犯罪の中で主要な役割を果たし、核心的な地位にある、盧文氏、盧華氏はそれぞれ会社の法定代表者、財務総監を務め、盧漢氏の指示を受けて直接、積極的にこれらの行為に参加し、盧漢氏に比べて役割は副次的で、地位は低いが、主従犯を区別するには不十分である。盧華氏は虚偽の帳簿外収入の作成や虚偽の株主会決議などの重要な行為に直接関与し、役割は盧文氏よりも重要だ。3人は自発的に事件を起こし、主要な事実を正直に供述し、法に基づいて3人が自首の情状を持っていると認定したため、一緒に中のある通会社も自首の情状を持っていると認定した。
詐欺発行行為は証券市場で最も深刻な違法行為の一つであり、証券市場の運営基盤を深刻に侵食している。上述の情状と各被告人の具体的な役割と地位を総合的に考慮して、裁判所の判決の中である通会社は詐欺による債券発行罪を犯し、罰金300万元、被告人の盧漢某、盧華某、盧文某は債券発行詐欺罪を犯し、それぞれ懲役3年6カ月、2年6カ月、懲役2年（執行猶予2年）を言い渡した。中国のある通会社は招商銀行に5千万元、中国郵政貯蓄銀行に2千万元、車に3千万元の損害賠償をした。
コメント
1.詐欺発行証券罪とは？
詐欺発行証券罪は、刑法第3章社会主義市場経済秩序破壊罪第3節の妨害による会社、企業の管理秩序妨害罪において、株式債券の発行過程における重大な隠蔽と偽造行為を対象としている。詐欺発行証券罪の主体には、単位でも個人でもある。本件においても、債券発行人のうちのある通会社を発行人の実際の支配人、主管者などと並んで共同被告とした。主観的には、故意でしかなく、過失は本罪を構成しない、すなわち、行為者に株式募集説明書、引受書、募集方法などが発行者や今回の発行状況の真実、正確、完全な反映ではないことを知ってもらい、依然として積極的に行うことを要求する。客観的には、行為者は募集説明書、株引受書、募集方法などの書類に虚偽の内容を隠したりでっち上げたりする行為を実施しなければならず、しかもその行為は一定の深刻度に達しなければならない、つまり「金額が巨大で、結果が深刻で、あるいはその他の深刻な情状がある」に達しなければならない。
詐欺発行行為は、国の証券市場に対する管理秩序と、広範な投資家（すなわち株主、債権者、公衆）の財産権を傷つける。これまでの司法実践では、司法部門は財産権の保護にもっと重点を置いていたが、詐欺発行の被害が最も大きいのは証券市場の信用システムと健全な発展であることが明らかになった。そのため、監督管理部門は近年、「ゼロ容認」を強調してきた。規制当局の姿勢が司法に伝わり、詐欺発行への処罰を強化することが将来の傾向になると信じています。
2.他の株式や債券の発行に関与している人は、本罪の主体になる可能性がありますか。
興味深い問題は、発行者以外にも株式や債券の発行に関与している人が、本罪の主体になる可能性があるかどうかだ。本件にはもう一つの詳細があり、本プロジェクトの引受業者である証券会社の関係責任者である辺某は、盧某から賄賂を受け取り、中某通会社の偽造に深く関与し、針を通して糸を引き、中某通会社のために他の仲介機関を推薦した。辺氏は本件の共犯者になる可能性があるのだろうか。これに対して、筆者は肯定的な意見を持っている。証券会社、仲介機関の従業員が行った行為が本罪の構成要件に合致すれば、共犯者を構成することができる。
司法の実践の中で、本罪名の判例は非常に少なく、現在公開されている裁判文書を見ると、本罪名を適用する判例は10前後にすぎない。その一つのケース「宿遷市致富皮業有限公司詐欺発行株式、債券罪一審、（2018）上海01刑初58号刑事判決書を参照。」では、プロジェクト会計士は発行者の財務状況が債券発行の要求に合致していないことを知りながら、発行者に虚偽の財務データを提供するよう要求し、発行者に財務証憑を偽造した者を紹介し、証券発行詐欺罪の共同犯罪として認定された。本件では、証券会社のプロジェクト責任者である辺氏が債券発行の財務操作について知っているだけでなく、双方にも利益の輸送があることを示す証拠があるが、事件が複雑であるため、最終的に検察は辺氏の別件を非国家工作員収賄罪に基づいて処理するだけで、監査を担当する会計士と会計士事務は証明書類の発行による重大な失実罪に基づいて処理する。
3.証券発行詐欺罪は軽罪ですか？
詐欺発行証券罪の実質は、偽造情報（特に財務情報）、詐欺の方法で、証券市場で資金を集めることである。私たちの刑法体系では、詐欺発行証券罪に関連する罪として、公衆預金の不法吸収罪、資金集め詐欺罪、契約詐欺罪、インサイダー取引罪などがあります。筆者は詐欺発行証券罪と関連する典型的な罪の刑罰状況を比較したが、詳細は下表を参照。
「刑法改正案（十一）」が公布される前に、詐欺発行証券罪の刑は、起刑点、量刑幅、最高刑などの刑の各主要な面で最も軽いことが上表から明らかになった。詐欺発行証券罪は証券市場の「毒腫」として、2つの特徴がある：1つは犯罪行為者が明らかな悪意を持っていること、すなわち故意に偽造し、隠蔽し、詐欺の故意があること、第二に、この罪は社会的危害性が非常に大きく、証券市場に悪影響を与え、投資家に大きな損失をもたらす。この2つの特徴は資金集め詐欺罪と、高い類似性がある。資金集め詐欺罪は、不法占有を目的とし、詐欺の手段で資金を集めている。両罪の犯罪行為はいずれも融資行為であり、いずれも詐欺、詐欺の行為方式に関連しており、投資家の財産所有権を損なうだけでなく、国家金融管理制度と秩序を侵害している。しかし、「刑法改正案（11）」の前は、両者の刑罰の差が大きく、資金集め詐欺の最高刑は無期懲役であり、この罪はかつて死刑を言い渡すこともできた。証券発行詐欺罪の最高刑は5年で、実務で罪に問われた被告人のほとんどは3年以下の懲役で、量刑は軽い。
「刑法改正案（11）」が公布された後、詐欺発行証券罪は2つの刑格になり、最高刑は15年に言及され、インサイダー取引罪の最高刑期10年を上回り、すでに重罪になった。刑法改正案は本罪名の適用範囲を拡大し、預託証憑と国務院が法に基づいて認定したその他の証券を規制範囲に組み入れ、個人に対する罰金を不法に資金を募集した1%−5%から「罰金を併置する」に改正し、5%の上限制限を撤廃し、単位に対する罰金を不法に資金を募集した1%−5%から20%−1倍に引き上げた。上図のように、刑法改正案は詐欺発行証券罪と各関連罪の量刑関係をバランスさせ、刑法罪罪罪刑に適応する原則に合致し、刑法体系をより合理的にし、立法が現実に必要とする応答でもある。将来の司法実践において、本罪名の被告人は従来の判例のように高々と持ち上げられ、そっと下ろされることはないと考えられる。
本件の判決の最後には特別な点があり、判決の中である通会社は招商銀行などの主体にそれぞれ5千万元、2千万元、3千万元の賠償を返金すべきであり、これは詐欺発行罪の民刑交差属性の体現であり、その後の文章では、これについて専門的に分析する。
関連するバー検索（下にスライド表示）
1.『証券法』
第85条情報開示義務者が規定に従って情報を開示していない、又は公告した証券発行書類、定期報告、臨時報告及びその他の情報開示資料に虚偽記載、誤導性陳述又は重大な脱落があり、投資家が証券取引において損害を受け失われた場合、情報開示義務者は賠償責任を負わなければならない。発行者の持株株主、実際の支配者、取締役、監査役、高級管理職およびその他の直接責任者、推薦人、引受証券会社およびその直接責任者は、発行者と連帯賠償責任を負わなければならないが、自分に落ち度がないことを証明できる場合を除く。
2.『中華人民共和国刑法』
第160条【詐欺による証券発行罪】募集説明書、引受書、会社、企業債募集方法などの発行書類の中で重要な事実を隠したり、重大な虚偽の内容をでっち上げたり、株式または会社、企業債、預託証憑または国務院が法に基づいて認定したその他の証券を発行したり、金額が巨大で、結果が重大で、またはその他の重大な情状がある場合、5年以下の懲役または拘留に処し、併置または単一処罰金金額が特に巨大で、結果が特に深刻で、またはその他の特に深刻な情状がある場合、5年以上の懲役に処し、罰金を科す。
持株株主、実際の支配者組織、前項行為の実施を指示した場合、5年以下の懲役または拘留に処し、資金を不法に募集した金額の20%以上の倍以下の罰金を科す、金額が特に巨大で、結果が特に深刻で、またはその他の特に深刻な情状がある場合、5年以上の懲役に処し、不法に資金を募集した金額の20%以上の倍以下の罰金に処す。
会社が前の2つの罪を犯した場合、会社に対して不法に資金を募集した金額の20%以上の倍以下の罰金を科し、直接責任を負う主管者とその他の直接責任者に対して、第1項の規定に基づいて処罰する。
第百六十一条【重要情報開示違反、非開示罪】法により情報開示義務を負う会社、企業が株主及び社会の公衆に虚偽又は重要事実を隠す財務会計報告書を提供し、又は法により開示すべきその他の重要情報を規定に従って開示せず、株主又はその他の利益を著しく損害し、又はその他の重大な情状を有する場合、その直接責任を負う主管者及びその他の直接責任者に対して、5年以下の懲役又は拘留、並びに処罰金特に情状が深刻な場合は、5年以上10年以下の懲役に処し、罰金を科す。
前項に規定する会社、企業の持株株主、実際の支配者が前項の行為を実施または組織し、実施するよう指示した場合、または関連事項を隠して前項に規定する状況が発生した場合、前項の規定に基づいて処罰する。
前項の罪を犯した持株株主、実際の支配者は単位であり、単位に罰金を科し、直接責任を負う主管者とその他の直接責任者に対して、第1項の規定に基づいて処罰する。
第百七十六条【公衆預金の不法吸収罪】公衆預金を不法に吸収したり、形を変えて公衆預金を吸収したり、金融秩序を乱したりした場合、3年以下の懲役または拘留に処し、同時に処分したり、単に処罰したりする。金額が巨大であるか、その他の重大な情状がある場合は、3年以上10年以下の懲役に処し、罰金を科す。金額が特に巨大であるか、その他の特に深刻な情状がある場合は、10年以上の懲役に処し、罰金を科す。
会社が前項の罪を犯した場合、会社に罰金を科し、直接責任を負う主管者とその他の直接責任者に対して、前項の規定に従って処罰する。
前の2つの行為があり、公訴を提起する前に積極的に盗品を返品し、損害の結果が発生した場合は、処罰を軽くまたは軽減することができる。
会社が前項の罪を犯した場合、会社に罰金を科し、直接責任を負う主管者とその他の直接責任者に対して、前項の規定に従って処罰する。
第180条【インサイダー取引、インサイダー情報漏洩罪】証券、先物取引のインサイダー情報を知っている人、または証券、先物取引のインサイダー情報を不正に取得している人は、証券の発行、証券、先物取引またはその他の証券、先物取引の価格に重大な影響を与える情報が公開されていない前に、証券を購入または売却したり、そのインサイダー情報に関連する先物取引に従事したり、その情報を漏洩したり、他人が上記の取引活動に従事していることを明示、暗示したりしたりして、情状が深刻な場合、5年以下の懲役または拘役に処し、違法所得の1倍以上5倍以下の罰金特に情状が深刻な場合は、5年以上10年以下の懲役に処し、違法所得の倍以上5倍以下の罰金に処す。
会社が前項の罪を犯した場合、会社に罰金を科し、直接責任を負う主管者とその他の直接責任者に対して、5年以下の懲役または拘留を科す。
インサイダー情報、関係者の範囲は、法律、行政法規の規定に基づいて確定する。
【未公開情報を利用した取引罪】証券取引所、先物取引所、証券会社、先物仲介会社、基金管理会社、商業銀行、保険会社などの金融機関の従業員および規制当局または業界協会の従業員は、職務の便宜により取得されたインサイダー情報以外の未公開の情報を利用して、規定に違反し、当該情報に関連する証券、先物取引活動に従事したり、他人が関連取引活動に従事していることを明示、暗示したりして、情状が深刻な場合、第1項の規定に従って処罰する。
第67条【自首】犯行後に自発的に事件を起こし、自分の犯行をありのままに供述したのは、自首である。自首した犯罪者に対しては、処罰を軽くするか軽減することができる。その中で、犯罪が軽い場合は、処罰を免除することができる。強制措置を取られた容疑者、被告人、服役中の犯罪者は、司法機関がまだ把握していない本人の他の罪を如実に供述し、自首論をもっている。容疑者は前2項に規定された自首情状を持っていないが、自分の犯行を如実に供述した場合は、軽く処罰することができる。自分の犯行を如実に供述し、特に深刻な結果を避けることで、処罰を軽減することができる。
第72条【適用条件】拘留され、3年以下の懲役刑に処せられた犯罪者に対して、同時に以下の条件に合致する場合、執行猶予を宣告することができ、そのうち18歳未満の人、妊娠している女性、75歳未満の人に対しては、執行猶予を宣告しなければならない：（1）犯罪の情状は比較的に軽い、（二）悔い改めの表現がある、（三）再犯罪の危険がない、（四）執行猶予の宣告は居住地域に重大な悪影響を与えなかった。執行猶予の宣告は、犯罪の状況に応じて、同時に犯罪者が執行猶予の試練期間内に特定の活動に従事し、特定の地域、場所に入り、特定の人に接触することを禁止することができる。執行猶予を宣告された犯罪者は、追加刑が言い渡された場合、追加刑は執行されなければならない。
