「フロンティア法案」の執行拡大、中国企業はどう対応すべきか
2022年1月初め、米国税関と国境保護局(U.S.Customs and Border Protection、以下「米国税関」と略称する)は、「国境に関する法案」に基づいてカリフォルニア州オークランドの港に大量のナツメを抑留した。その理由は、これらのナツメは新疆産であり、パッケージには「新疆建設兵団」のアイコンが印刷されているからである[1]。この事件は、「国境に関する方案」の実行が太陽光発電、綿花、トマトのような特定の製品に限らないことを示している。そのため、輸出業者が国境に関わるリスクについて理解していなければ、輸出貨物が米国税関に抑留され、廃棄される可能性がある。以下、「フロンティア法案」の要点と、この新たな背景における中国企業の対応策を簡単に紹介する。
『国境に関する法案』の主な規定
「国境に関する法案」のフルネームは「ウイグル族強制労働予防法」(Uyghur Forced Labor Prevention Act–UFLPA)で、バイデン米大統領が2021年12月23日に署名し、新疆地域や関連エンティティで生産された貨物の輸入規制を強化することを目的としている。「国境に関する法案」第3部(SEC.3)によると、米国税関は中国新疆地域で生産し、あるいは、国境にかかわる実体リスト上の実体によって採掘され、生産され、製造された商品は、強制労働力を使用して、米国への入国を禁止している。この条項は2022年6月21日に発効し、「国境に関する法案」の全面的な実施を示している。
『国境に関する法案』の適用範囲
『フロンティア法案』が強調している重点法執行製品は太陽光発電、綿花、トマトである(『法案』添付ファイルA参照)が、他の製品や業界も影響を受けるだろう。『法案』は以下のいずれかの状況で生産された製品に適用されるため:
●新疆地区で採掘、生産または製造された製品、
・フロンティアエンティティリストの企業が採掘、生産または製造した製品、[2]
●他の地域で生産されているが、原材料、部品は新疆地域から来ているか、または国境に関する実体リストの企業が採掘、生産または製造した製品。
立証責任の逆転と移転
「フロンティア法案」は、米国税関が新疆または関連フロンティアの実体から米国に輸出された貨物の識別、抑留、検査、没収を行うための各種情報源(通報を含む)を通じて、輸入業者が米国税関の推定を覆すための明確で信頼できる証拠を提供できない限り、関連貨物が新疆地域で生産されていないこと、または新疆で生産されていても、強制労働力を用いて製造されていないことを証明することを要求している。
実際には、米国政府が提供を求めている証拠は、原材料から完成品までのサプライチェーン全体のすべてのベンダー情報と関連記録をカバーしているため、輸入業者はこれらの資料を提供できないことがよくあります。そのため、立証責任と法的リスクは米国の輸入業者から中国の輸出業者に移る。
米政府の証拠要求
「国境に関する法案」と関連する「輸入業者の操作ガイドライン」(Operational Guidance for Importers)によると[3]、関連貨物が米国税関に抑留された後、米国の輸入業者/中国の輸出業者は企業のデューデリジェンス調査とサプライチェーン管理、サプライチェーン追跡、強制労働の有無に関する証拠を提出しなければ、貨物が放免される可能性がない。逆に、輸入業者が米国税関の推定を覆す明確で信頼できる証拠を提供できなければ、関連貨物は入国を拒否されるだろう。その際、輸入業者は規定の期限内に関連貨物の再輸出を手配しなければならない。そうしないと、貨物は米国税関に廃棄される。
具体的には、米国の輸入業者/中国の輸出業者が提出しなければならない証拠には、次の点が含まれています。
デューデリジェンスとコンプライアンス管理の証拠:輸入業者がサプライチェーンデューデリジェンスと国境を越える要素のコンプライアンス管理を行っていることを証明する、例えば:
●企業はサプライヤーと関連取引先と共同で強制労働のリスクを審査または評価する、
●企業は原材料から商品生産までのサプライチェーンに強制労働のリスクがあるかどうかを評価したことがある、
●企業はサプライヤーにサプライヤー行為準則に署名し、強制労働の使用を禁止するよう要求する、
●企業内で仕入先を選別したり、仕入先と協調したりする従業員に対して、強制労働のリスクを防止するために必要な訓練を行う、
●企業は有効な措置を取ってサプライヤーの行動準則の遵守を監督する、
●いかなる強制労働を発見した場合、企業は直ちに救済を行い、或いは救済できない場合にサプライヤーとの協力関係を終了する、
●企業はデューデリジェンス調査制度の実施と有効性を評価した、
●企業はデューデリジェンス制度の業績と参加状況を不定期にまとめた。
サプライチェーンの証拠:貨物が新疆または国境に関する実体リストの企業ではないことを証明する、例えば:
サプライチェーン全体に関する証拠には、次のものが含まれます。
●関連貨物及び部品の生産プロセス及びサプライチェーン地図は、サプライチェーン上のすべての実体をカバーしなければならない。
●サプライチェーン上の各エンティティ名、連絡先、役割、工場所在地、
・サプライチェーン上の各エンティティが発行した強制労働のない宣誓書。
商品またはコンポーネントに関する証拠(以下を含む)
●発注書、契約書、領収書、原産地証明書、支払証憑、
●運送書類、例えば:船荷証券、運賃領収書、
●企業の入出庫書類、
●輸出入通関書類
生産に関する証拠には、次のものが含まれます。
生産記録、原材料調達証憑、設備の生産能力を証明できる書類、検査工場報告、原材料投入量と生産量が一致する証拠。
強制労働の証拠はない:貨物が強制労働力によって生産されていないことを証明する、例えば:
●関連貨物の生産は強制労働を使用していない。このような証拠は、サプライチェーンの異なる段階に関連する各エンティティの労働力使用状況をカバーしなければならない。具体的には、完全な労働者リスト、リスト上の労働者の賃金支払い状況労働者の出身地、居住状況、労働者が生産量と一致していることを示す証拠、
●製品生産に参加する労働者は、現地政府、新疆生産建設兵団または国境に関わる実体リスト上の企業の参加の下で募集、輸送、移転、埋蔵、または接収されたものではない。
・サプライチェーン上の各エンティティが、すべての労働者が自発的に採用されるようにするための措置。この方面の証拠には従業員募集書類が含まれている。企業内部統制作業ファイル、企業が宗教信仰と言語の自由を支持することを示す文書、サードパーティ独自の監査作業報告書など。
以上の証拠リストは尽きず、米国税関は輸入業者の具体的な製品や業務に基づいて他の問題や要求を的確に提出することもできる。このことから、「国境に関する法案」の下の有罪推定原則は米国税関に大きな自由裁量権を与え、同時に輸入業者と中国企業に過度な立証責任を与え、証明の難しさが極めて大きいことがわかる。企業が日常的な経営の過程で完全な国境に関するコンプライアンスシステムを構築していなければ、規定された期限内に米政府の証拠要求を満たすことは難しいだろう。
貨物が抑留されるリスクと損失
2022年6月21日に「国境に関する法案」が全面的に施行されて以来、米国税関は数千本の太陽電池とコンポーネントを押収し、貨物価値は数億ドルに達した。米政府の理由は、これらの貨物が中国新疆地域で採掘または生産された原材料を使用していることを合理的に疑っているからだ。4カ月間の交渉を経ても、大量の貨物は税関に放出されなかった。
貨物が米国税関によって「国境に関する法案」によって抑留されると、高額な港湾滞在費用のほか、一連の契約紛争を引き起こすことになる。例えば、中国のある太陽光発電企業の貨物が米国税関に抑留された後、米国の顧客から天価賠償請求を受けた。米国の顧客の理由は、中国側がコンポーネントを納品できない場合、米国の顧客は第三者にコンポーネントを購入するしかないため、増加した調達コストと遅延したコンポーネントの納品による原告のプロジェクト損失は合計で億ドルに上る。
中国企業の対応策
前述したように、「フロンティア法案」下の有罪推定原則は米国税関に大きな自由裁量権を与え、同時に輸入業者と中国企業に過重な立証責任を与えた。この場合、国境にかかわる製品は米国への輸出を避けるべきだ。しかし、一方で、米国が企業の重要な輸出市場である場合、短期的に輸出を停止することができないため、次の対応策を考慮することをお勧めします。
まず、ビジネス面では、企業は次のような措置をとることができます。
1.将来的に米国に輸出される製品については、企業は輸入原材料を用いて生産することを考慮することができる。これにより、輸出品に強制労働が使用されていないことを証明しやすく、米国税関での貨物の抑留時間を短縮することができます。例えば、2022年12月、米国税関は中国から輸出された太陽電池の一部を放出した。主な理由は、関連企業が生産に必要な原材料(多結晶シリコン)が米国と欧州のサプライヤーから供給されていることを証明できるからだ。
2.企業は米国の最終顧客(例えば:米国輸入産業協会、消費者連盟)との協力を強化し、貨物が米国税関に抑留された場合、最終顧客は米国税関と適時に交渉でき、早期に釈放することを要求しなければならない。
3.企業は米国の顧客と協力し、米国に合弁工場を設立し、中国企業の米国内産業における発言権を高めなければならない。これにより、米国税関が貴社の貨物を阻止する可能性を減らすことができます。なぜなら、「国境を越える法案」の下で米国税関に貨物の阻止を申請する主体は常に米国内の産業であるからです。
次に、法律の面から、企業は次のような措置をとることができます。
1.サプライヤーに対するデューデリジェンス調査と追跡管理を早急に改善し、非強制労働の証拠を収集する。関連するデューデリジェンス調査と追跡管理は極めて専門的であり、企業は専門弁護士を招いて関連業務を指導しなければならない。
2.企業と米国の顧客との貨物売買契約において、該当条項を追加し、売買双方が共同で『フロンティア法案』下の貨物が抑留されるリスクを負うことを約束しなければならない。まず、貨物が米国税関に抑留された場合、米国の顧客は米国税関とコミュニケーションする義務がある。次に、米国の暫定控除令に対応するための費用は、米国側または双方が負担する。また、米国仮差押え命令を不可抗力(force majeure)の場合の1つとし、これによる貨物の遅延及び帰還について、中国側は関連する違約責任を負う必要はない。国際貿易を考慮すると、契約は注文だけでなく、必要に応じて専門弁護士を雇って契約や条項を作成することができます。
声明:本文は著者の個人的な観点を代表するだけで、法律的な意見を構成しない。御社が米国の輸出規制と国境に関する法案の専門的な意見を必要とする場合は、著者に連絡してください。
参照と注釈:
[1]Evan Conceicao and Melissa Whalen, “Implementing the Uyghur Forced Labor Prevention Act: A Challenge Worth the Effort”, U.S. Customs and Border Protection official website, available from: https://www.cbp.gov/frontline/implementing-uyghur-forced-labor-prevention-act
[2]UFLPA Entity List, available from: https://www.dhs.gov/uflpa-entity-list
[3]U.S. Customs and Border Protection Operational Guidance for Importers, June 13, 2022, available from: https://www.cbp.gov/sites/default/files/assets/documents/2022-Jun/CBP_Guidance_for_Importers_for_UFLPA_13_June_2022.pdf