2022年9月14日、国家市場監督管理総局の独占禁止法執行二司は『市場監督管理総局の上海空港（集団）有限公司と東方航空物流株式会社の合弁企業新設案の独占禁止審査決定に関する公告』を公布した。この事件は世間の注目を集めている。中国の独占禁止法執行機関であるだけでなく、初めて2つの中国企業の買収合併に制限的な条件を課しただけでなく、民間航空貨物業界と空港業界初の条件付き経営者の集中例であり、国有企業、および民間航空貨物輸送、物流、空港関連企業の注目を集める価値があるからだ。

 

一、初めて純粋国内企業間取引の付加条件に対して、「競争政策の基礎的地位の強化」要求に順応する

 

総局は2018年に設立されて以来、今回の取引前に公表された21の条件付き承認または禁止決定は、いずれも海外企業または純粋な海外企業間を含む経営者に対して集中的に取引されている。今回の取引の双方はいずれも中国企業であり、国有企業である：上海空港（集団）有限公司（以下「空港集団」と略称する）の実際の支配人は上海市国資委、東方航空物流株式会社（以下「東航物流」と略称する）は東方航空の傘下子会社であり、実際の支配人は国務院国資委である。

 

通常、独占禁止弁護士と取引弁護士は、純国有企業2社の独占禁止審査に対して、常に楽観的である。そして本件は、国有企業間の買収合併または合併は、依然として関連市場の実際の状況に基づいて、独占禁止リスクをしっかりと考慮する必要があることを説明しているようだ。市場シェアが高い場合は、条件付きのリスクを排除することはできません。

 

二、関連市場の区分が細かく、取引主体の市場シェアが高い

 

1.関連製品とサービス市場

 

今回の取引では、上海浦東空港に合弁企業を新設し、スマート空港貨物ステーションサービス業務に従事することを目的としている。貨物駅業務は航空貨物輸送業務の上流に属するため、本件の関連商品市場はそれぞれ空港貨物駅サービス市場、国際航空貨物輸送サービス、国内航空貨物輸送サービス市場と定義されている。

 

これまでの空港関連取引に比べて、今回の関連商品市場の定義は狭い。例えば、アバタ投資管理会社やオンタリオ州教員退職財団委員会などの経営者が契約を通じてロンドンの都市空港の制御権を取得する案では、関連商品市場は航空会社向けの空港インフラサービス市場として定義されている。同様に、海南省発展控股有限公司による海航インフラ投資集団株式会社など4社の株式買収案は、関連市場も中国空港インフラ管理・運営市場として定義されている。

 

2.関連地域市場

 

今回の取引では、空港貨物駅サービスの地域市場は上海浦東空港で、一方、国際・国内航空貨物輸送サービスの地域市場は、上海浦東空港を出発地とする国際・国内線の集合と、上海浦東空港を目的地とする国際・国内線の集合である。

 

これまでの関連取引と比べて、今回の取引が定義した関連地域市場は、依然として狭い。貨物輸送サービス地域市場の区分については、従来の我が国の独占禁止事例では、通常特定の航路/路線を区分根拠とし、かつ路線の終端範囲が大きく、通常は国家間または地域間市場として定義されていた。例えば、元商務省独占禁止局が2017年11月7日に作成した「制限的条件付き承認マースキー運航会社によるハンブルク南米船務グループ株式買収案事業者の集中独占禁止審査決定に関する公告」では、定期輸送サービス地域市場を「遠東-北欧」、「極東-インド次大陸」、「極東-中東」などの地域別に区分している。

 

同様に、海南方大航空発展有限公司が海南航空ホールディングス株式会社など3社の株式を買収する案では、関連地域市場は出発地、経由地、目的地のいずれも中国国内にある路線の集合であり、出発地、経由地、目的地の1つが中国国内にある路線の集合である。今回の取引は浦東空港を出発点と目的地とするために縮小された。

 

三、制限的条件を付加する理由

 

決定は制限的な条件を付加した理由について、3つの解釈をした。

 

まず、双方は空港貨物駅サービス市場での市場シェアが高く、今回の決定では、東航物流と空港グループの関連市場でのシェアはそれぞれ35-55%、25-45%で、双方の合計は70%を超えたと述べた。

 

第二に、空港貨物駅サービス市場では相乗効果と片側効果が発生する。

 

また、貨物駅サービスと航空貨物サービスは上下関係にあるため、縦方向に封鎖効果が生じる。

 

四、制限的条件を付加する内容

 

追加の制限条件は6つあり、主な3つの側面を概説します。

 

1.情報遮断、

 

2.取引前の待遇を引き続き履行する、

 

3.FRAND原則。

 

私たちは次のように考えています。

 

1.上記条件はすべて行為性条件であり、予想されていたものである。

 

2.すべての付加的な行為性条件は、総局がよく運用する条件に属する。中国航空運送協会を招待して、履行状況を承諾する監督指導機構として、1つのスポットライトと言える。

 

3.各制限条件のうち、取引を継続して履行する前の条件の発効期間が5年である以外、残りの各制限条件の発効期間は8年であり、かつ期限が切れて承認された後に終了する必要があり、短くはない。

 

五、啓示

 

1.国内企業の買収合併、または国有企業の買収合併が条件付きではないという迷信を打破する。軽視、まぐれ心理を避け、取引の実際の状況と結びつけて、事前案をしっかりと行う。取引が実行される前に、潜在的な経営者にリスクを集中させ、取引構造とスケジュールを合理的、合法的に配置し、独占禁止法執行機関による制限や禁止措置を回避し、企業と取引に受動的な影響を与えるよう努める。

 

2.我が国は航空輸送サービスを提供する企業が多く、しかも明らかな地域化分布の状態を呈している。航空業界の特徴と合わせて、各地の航空会社が所有しているか、実際に「主基地」としての意味を持つ空港。各国の内航司、物流企業、空港などについては、その後の事業者集中取引において、取引実態に基づいて、関連地域市場の範囲を評価しなければならない。取引発生場所が主基地空港にある場合、その空港自体が個別の関連地域市場として画定され、市場シェアが高い可能性がある。

 

3.一般的な案件については、業界主管部門及び業界協会とのコミュニケーションを重視する。コミュニケーションがうまくいかず、取引条件付きの意外な発生を避ける。

 

4.細部を重視する。筆者はこれまで、経営者の集中申告における関連市場定義の表現は、科学ではなく芸術だと考えてきた。申告側と代理弁護士はこの点で大いに可能性がある。申告は経営者が集中的に申告する資料を積極的かつ穏当に準備し、経験のある弁護士チームを選択しなければならない。