在海外交易的融资工作中，贷款人对借贷人初步接触后表达参与意愿，会向借贷人发送条款清单，其中包括了贷款的基本情况，以及根据对借贷人及项目的风险点判断而设立的担保措施及财务承诺安排等。贷款人及借贷人就条款清单展开进一步的讨论，澄清更多信息，并通过谈判确定双方接受的版本。确定的条款清单成为贷款人信贷委员会内部决议的重要文件，并在通过信贷委员会同意后成为双方谈判及确定贷款协议的基础。由此可见，条款清单在融资交易中是一个承上启下的重要文件。在条款清单的工作阶段双方对于风险点及相应的风险定价进行沟通，达成一致意见，奠定了整个交易的基石。

我们注意到最近贷款市场协会（Loan Market Association，以下简称LMA)联合欧洲结构化融资协会（European Leveraged Finance Association，下称ELFA）发布了最新的银团贷款条款清单（Term Sheet）。它们认为在财务尽调和法务尽调之外，条款清单的及时提供为交易顺利的推进，进入到交易的下一阶段具有重要的意义。为此LMA和ELFA于2022年初发布了条款清单的完备条款，当然这些条款并不是穷尽的，但它们反映了欧洲市场的债权人所关心的内容，并且将条款清单工作阶段所有相关的风险点都囊括进来。因此此份条款清单完备条款******实践指南对亚洲的债权人，尤其在跨境交易的应用中，有着重要的参考意义。我们将该条款清单的完备条款翻译如下，以飨读者。

LMA成立于1996年，是欧洲、中东和非洲地区信贷资产流转市场的重要跨国行业自律组织。近年来，该协会先后制定贷款转让协议标准文本、欧洲贷款二级市场交易指南等文件，以提高贷款一、二级市场效率和透明度，增强市场流动性和规范性。欧洲贷款市场协会所制定的合同模板已成为欧洲贷款市场的基础范本，LMA也成为欧洲及非洲和中东债务转让市场标准化建设的重要推动力量。

为了制作此条款清单，LMA和ELFA向各自的会员进行了详细的调查，包括工作小组评议和专家审阅，得到的反馈如下：

条款清单在内容和详细程度上差别很大，可以从15页到40页不等；

投资者所倚赖的重要条款在细节上通常是不够的，或被完全忽略，或在制作交易协议时没有得到充分的考虑；

条款清单的格式各式各样，没有各方广泛接受的格式；

参与者一致同意，目前的实务已经伤害到了投资者在做出投资决定的关键阶段充分分析风险的能力；

ESG日益发展并日渐重要，ESG条款应在条款清单阶段被分析并识别出来。

一、完备条款

1.EBITDA

（1）合并后的EBITDA和净收入的详细定义。

（2）任何追加（add-back)、调整(run-rate)的细节，或者类似的在资本层面的调整，以及何种层次的调整需要尽调。

（3）并购条款下备考EBITD计算的完整过程。

（4）（交易完成后双方同意的）基本情况模型（Base Case Model）下追加及调整的计算及/或买方财务尽调中合并EBITDA收入调整的质量。

（5）EBITDA是否可以根据国际会计准则16章（经营租赁）进行调整，以及是否和合并计算后的负债处理一致。

2.受限付款（Restricted Payments）

（1）留存现金（retained cash）的定义。

（2）年度保荐费的金额。

（3）确认债务能力是否可以用来支付受限付款或者反之亦然。

（4）确认在违约的情况下哪些种类的付款被冻结。

①允许的付款：受限付款的定义里对于重大事项的排除，包括对第二级留置权偿还的限制

②受限付款中的“建造商分类”，“可用金额”或“可接受的融资来源”。

③允许的投资：J Crew漏洞所引起的完整的投资范围厘定及澄清。

注：J.Crew在破产前曾通过贷款协议里的漏洞将自己最有价值的知识产权转移走，通过1.5亿美元允许投资的条款，向自己没有提供担保的子公司转移了价值2.5亿美元的IP资产，然后将受让的IP资产再次抵押借贷，用获得的资金清偿母公司结构化的次级贷款。

3.增量贷款

（1）明确上限金额及所有的构成，备用金条款。

（2）目的。

（3）摊销的条件。

（4）银团贷款人加入的义务。

（5）明确协议的条件（没有增加义务的条件）。

4.费用

（1）保证金；保证金的节日期间长度，保证金的棘轮条款。

（2）迟延赔偿金（ticking fee）以及如果贷款没有提取的情况下是否开始计算。

（3）任何次级债务的条款。

5.允许的资产出售/处置

（1）资产出售的定义以及任何非标准文本的例外，收入的瀑布条款。

（2）不计规则（de-minimis）以及其他的重大排除条款。

（3）适用于资产出售收入的逐渐减少分配法（Step-down ratio）。

6.交易的担保

（1）确定双方同意的担保原则是否排除主要的子公司。

（2）确定交易的担保是否排除主要的子公司或管辖地，明确集团中占EBITDA/总资产一定比例的以及特定主体不包含在担保范围内。

（3）担保人覆盖测试：对标EBITDA/总资产等指标应覆盖的比例，以及交割时预期的比例。

（4）排除的管辖地。

（5）根据双方确定的担保原则明确特定担保人的覆盖比例。

（6）在交割后承担担保义务的主体细节。

7.允许的公司借贷

（1）明确不是借贷人/担保人的借贷方集团内的公司是否可以借贷以及借贷的规模。

（2）明确债务人向非债务人转让的限额。

8.比例

（1）明确各种比例的定义。

（2）定义各种比例的组成因素，例如有担保的债务净杠杆比例（Senior Secured Net Leverage Ratio）是否指的是合同所定义的有担保债务，还是包括实际加入杠杆的债务？

（3）明确比例定义中是否有备考排除。

（4）明确债务协议中使用的各种比例的备考初始比例，根据债务协议的定义所做的计算，明确EBITDA的计算方式以确定财务限制条款的水平。

（5）提供各种初始比例的计算方式，以便使投资人可以看到得出结论的全过程。

9.违约情形

明确连带违约的情形以及加速门槛。

10.债务发生

（1）明确第二留置权对应债务的登记，例如其受偿权是否应为按比例分配或者在顺序上靠后。

（2）确定内部到期贷款篮出现时“债权人不会更糟”测试。

（3）明确允许的债务置换的条件。

11.贷款篮细节

应增加不计规则的门槛值，最大值，以及应用的场景。

12.补充协议及弃权

（1）一致同意的事项。

（2）结构性调整事项及需要的同意。

（3）借贷人超级多数门槛及对应的事项。

（4）异议借贷人的处理。

13.控制权变更

完整的定义以及交易是否是随之转移。

14.转让

（1）是否有视为同意的阶段。

（2）减值债务基金/贷款的定义及细节，是否有对控制权的限制。

（3）允许的次级参与的条件。

（4）告知承销商的要求。

（5）以年为基础以及在债务的存续期内对白名单的任何限制。

（6）代理的信息及转让费。

（7）最低转让门槛。

（8）最低持有门槛。

15.最惠国条款比例、时间长度、计算以及排除/分拆

16.债务到期条件以及排除/分拆

17.栅栏限制

（1）在交割时任何未受限制的子公司/其他排除的子公司。

（2）指定的未受限制的子公司可以进行的投资或向未受限制的子公司转让资产。

（3）未来不受限制的子公司的条件/被排除的子公司的指定。

18.完整的债务定义

19.债务收购

明确可以允许的债务收购条件。

20.国际会计准则16章/经营租赁的处理

（1）对于EBITDA的处理以及对于资产负债表的处理。

（2）计算方式是否可以改变，或在何种场景下可以改变。

21.报表

（1）第一期报表应出具的日期及第一期合规报告应出具的日期。

（2）月度/季度/年度报表，管理层陈述及预算。

22.ESG

（一）保证金是否和借贷人的可持续性/ESG表现挂钩，具体包括：

（1）具体的贷款适用保证金棘轮条款。

（2）保证金棘轮条款和何种的KPI/可持续性表现结果（Sustainabity Performance Target,简称SPT）挂钩。

（3）借款人选择的KPI可以包括：

KPI的种类和细节；

KPI是内部的或是外部的；

选择具体KPI的原因及适用的基准和基线；

在审查阶段具体的KPI是否需要被外部评议；

任何具体的定义、方法论或假设；

对于任何KPI的修改是否需要出借人的同意。

（4）每个KPI对应的具体的SPT，包括以下：

具体的SPT是如何校准并确定相应的基准和基线；

在审批阶段具体的SPT,基准和基线是否需要被外部评议；

任何具体的定义、方法论或假设；

在评议阶段后借贷人针对每个KPI下面的SPT的表现是否需要外部核实，如何被外部核实，以及是否针对每个KPI具体不同；

确定借贷人针对每个KPI下面SPT的表现的计算方法论。

（5）定价折扣/溢价的触发（包括满足SPT的数量以触发保证金棘轮条款）。

（6）适用保证金折扣/追加的水平，以及适用的场景。

（7）评议阶段后修改KPI/SPT的投票要求。

（8）保证金折扣再投资是否适用以及相关的要求。

（二）贷款发放后KPI/SPT的确定，包括：

（1）KPI/SPT是否及何时需要被确定，包括任何外部评议的要求。

（2）在KPI/SPT满足前对推广交易的限制。

（3）批准KPI/SPT的投票要求。

（三）ESG信息的公告要求，包括：

（1）初始及持续的ESG信息公告时间要求。

（2）初始及持续的ESG信息公告范围和内容。

（3）ESG信息公告的细节（例如在年报中的披露）。

（4）（在评议阶段及评议后阶段）和审计/外部评议相关的要求。

（5）不披露ESG信息或者提供不准确/不完全ESG信息的后果。

（四）在交易的先决条件中提供ESG信息的细节。

（五）对于向任何清洁/公益项目投资的细节的披露。

二、结语

上述完备条款旨在帮助投资人更好的分析风险，投资新的项目并增加市场的流动性。LMA承认这些条款并没有穷尽投资人条款清单的所有内容，但毋庸置疑，这些条款基本覆盖了此工作阶段有关的风险点，为投资人提供了完备的工作指南，值得亚洲的债权人学习借鉴。